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哪些人可以是“实际施工人”

发布时间:2021-05-07   浏览:182

建筑工程纠纷

建筑工程领域的法律法规和司法解释中经常会出现一个称呼“实际施工人”,那“实际施工人”到底是指什么人呢?实际施工人是最高人民法院在《解释》中创设的一个法律新概念。“实际施工人”的阐释是:“承包人与发包人订立建设工程施工合同后,往往又将建设工程转包或者违法分包给第三人,第三人就是实际施工人。

   “实际施工人”是特指无效建设工程施工合同的承包人,包括转承包人,借用资质的建筑施工企业或个人。根据这一定义,实际施工人具有以下几个特征:
1)是无效合同的承包人。有效的建设工程施工合同中不存在实际施工人的说法,直接称之为施工人。
2)是违法承包人。它没有取得相应建设工程施工资质,违反了我国《建筑法》、《合同法》的相关规定。
3)它与发包人之间不存在直接的建设工程施工合同关系,但却因实际组织了施工,与之形成了事实上权利义务关系。
4)它与上位承包人(非法转包人,违法分包人)是非雇用关系,如果是上位承包人的组成部门或雇用委托代理人员,则不能称为实际施工人。
5)建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的建设工程施工合同的承包人。但不包括承包人的履行辅助人,合法的专业分包工程承包人,劳务作业承包人,即实际施工人必须是基于无效合同产生的


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